Юридический позитивизм провозглашает право производным по отношению к власти.
Командная теория права – теория Остина. Понятие команды (повеления) в теории Остина является основным. Все законы – команды.
Команда – изъявление желания, подкрепленное угрозой. Нужно дать понять, что в вашей власти нанести вред или ущерб, который Остин называет санкцией. Человек, которому отдали команду, согласно Остину, обязан, должен, или имеет обязательство сделать то, что было приказано. Остин выявил недобровольный характер требований закона. Закон - это принудительный метод социального контроля. Он требует внимания и повиновения от тех, к кому обращает свои директивы.
Должен ли я хотеть или желать получить некоторый результат, чтобы отдать вам команду? Нет. Конечно, было бы странно, если бы люди всегда или в общем и целом отдавали команды типа «сделайте то-то», не имея ни малейшего желания, чтобы это было сделано, но связь между желанием и командой не является такой сильной, чтобы команда включала в себя желание по определению. Должны ли все законы иметь санкции? В уголовном праве да, а вот в случае с правилами заключения контрактов это не работает. Они существуют не для того, чтобы запрещать нам совершать некоторые поступки, но для того, чтобы позволить нам сделать что-либо официально. Если мы не следуем законам о контрактах, то никакого наказания нам законы не предусматривают. Мы просто тогда не можем сделать то, чего хотим.
Остин отдавал себе отчет в том, что многие реально существующие законы плохо укладываются в его схему. Но он не готов был от нее отказаться и шел на всякие теоретические ухищрения, вроде «молчаливой команды» или попыток найти санкции даже в законах о браке. Один из его последователей, X. Кельзен, попытался провести границу между тем, что он называет «наказывающими» и «лишающими» санкциями.
Что значит подвергнуться наказывающей санкции? Это значит быть наказанным государством, как в случае с уголовным правом. А что значит подвергнуться «лишающей» санкции? Это значит лишиться официального утверждения ваших сделок со стороны государства (это и происходит, когда мы не следуем законам о заключении контрактов). Подобные усложнения, однако, выглядят искусственными.
Харт утверждал, что Остин смешивал понятия «должен» (вынужден) и «имею долг».
По Остину получается, что я должен (имею долг) отдать деньги преступнику, который требует (изъявляет желание) отдать деньги и наставляет на меня оружие (угрожает). Кроме того, выходит, что преступник, поскольку он дает команды, законодательствует. Однако Остин видит эту опасность и поясняет свою идею следующим образом: закон не должен отождествляться с любой командой, закон — это особая разновидность команды. Правовая команда отличается от неправовой по происхождению. Право – приказ суверена, подкрепленный угрозой. ... остальная часть текста, формулы, таблицы, изображения скрыты